李蒙律师：广强律所经济犯罪辩护与研究中心核心律师

涉嫌骗取出口退税罪，退赃怎么退？

“李律师，你好。我因为帮助别人走外汇涉嫌骗取出口退税罪被网上追逃，我想去自首，但是听说到案后退赃才能取保，我要退多少呢？”在接待咨询时，常能听到下列的疑问：退赃就能取保靠谱吗？退赃要退多少？什么时候退最好？下边本文一一解答。

一、退赃就能取保？

江湖传言，很多当事人或者当事人家属在当事人被公安机关带走后，会接到风声：“只要退了赃（或家属帮忙退了赃），就可以办取保放人。”

靠谱吗？不好说。

为啥呢？

第一，说不靠谱是因为：退赃就能办取保，没有法律依据；

第二，说靠谱是因为：①公安确实有权决定取保；②退赃也可以间接影响能否取保；③而且这种事情虽然是风传，但是并非空穴来风，而是有大量的、活生生的案例。

根据适用取保候审的法律规定是：

刑罚轻——管制、拘役或者独立适用附加刑；

有期徒刑但没有社会危险性——本质上也是轻罪；

没有社会危险性的特殊人员——严重疾病、生活不能自理、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；

可能超期羁押。

很明显，退赃不属于这些直接的法定事由，无法实现退赃就能取保的效果。

不过呢，退赃对于办理取保候审确实是一项积极要素，它属于没有社会危险性的一个参考标准。首先，退赃可以减少犯罪造成的经济损失，从而降低犯罪的社会危害性；其次，退赃可以挽回被害人的损失，可能获得被害人谅解（如果有被害人的话）；再者，退赃本身就表明了主动悔罪的态度。

因此，《人民检察院刑事诉讼规则》第140条规定：犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑，具有“主观恶性较小的初犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯，犯罪后自首、有立功表现或者积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的”，可以作出不批准逮捕或者不予逮捕的决定，也即可以适用取保候审。

不过这一规定由于限定的比较多，要求“罪行较轻”、“没有其他重大犯罪嫌疑”、“初犯、从犯或胁从犯”，这时“积极退赃”的才是“可以”做出不逮捕决定。

相比之下，广东省高院发布的《关于刑事诉讼中规范民营企业负责人取保候审指引》就是坦诚的多：

民营企业负责人作为被告人，具有“可能判处十年以下有期徒刑，犯罪事实已经查清，证据确实、充分，认罪态度好，积极赔偿或退赃，采取取保候审能够保证诉讼顺利进行的”，可以取保候审。

明确表示，十年以下有期徒刑的案件，查清犯罪事实后，积极退赔、认罪的民营企业家都可以取保。

综上，我们可以看到，退赃虽然确实能够对于取保产生积极的影响，但是并不是法定事由，退赃后能否取保依然要结合具体案情进行分析。

而且同时需要提示的是，根据我们的办案经验，退赃这一行为也可能对于当事人的处理有着不利的影响，取保放人不等于无罪，但是退赃却等于认罪。有些案件中，本来办案机关没有将当事人作为重点侦查，但是当事人取保心切主动退赃，甚至退的赃款远远高于自己的所得，此时就会引起办案机关的重视，甚至是“穷追猛打”，反而会不利于后续的辩护。

因此，本文主张：退赃不能急功近利，要根据具体情况设计合理的退赃方案。

二、退多少？

有时候，影响退与不退的，除了能不能办取保，还有就是退多少？有人说，这不是和尚头上的虱子——明摆着的嘛，得多少退多少咯，还真不是这样，这里并不是说要隐瞒真相，而是说，公安机关往往认为或者说怀疑你的赃款有很多。

通常来说，公安让退的赃款都只是公安“自认为”的数额，而这些数量往往与事实并不相符。比如在骗取出口退税案件中，因为有多个环节的多个行为人参与税款的分配，但是办案机关并不会细化到每一个人，而是笼统计算每个人经手的金额，然后让所有经手的当事人都对这笔款项进行退赃，这些金额通常又夸张到离谱。

以上两种做法或者说观点，反映了实践存在的两种迥异地对于退赃范围认定的标准：

分担数额标准：退赃就是退出违法所得，要具体到个人，得多少退多少，主犯得的多退得多，从犯得的少退的少；

犯罪总额标准：退赃是退出违法所得，不用具体到个人，主、从犯在共同犯罪中实施了相应的行为，发挥了各自的作用，并共同作用导致了危害结果的发生，自然需要共同为此承担责任，对于退赃承担“连带责任”。

本文认为，分担数额标准更为合理，既能体现罪责刑相适应原则，也能够鼓励行为人积极退赃退赔，减少犯罪行为的社会危害。

此外，还需要讨论一个较为细致的问题：涉嫌骗税的公司职员，工资、奖金是违法所得，需要退赃吗？

本文认为，不需要。这种情况可以参考某些地区对于在非法集资案件中的处理规则“对于接受他人指挥、管理而实施非法集资行为或者仅为非法集资提供支持的行为人，可只追缴其获取的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用”（详见《山东省高院刑一庭关于审理非法集资案件相关问题的解答》）。因为，公司职员的劳动报酬是其劳务所得、合法收入，虽然其行为参与了骗取出口退税的共同犯罪，但往往并不知情，不宜作为犯罪处罚。

在退多少这个问题上，本文认为有以下几个判断基准：

第一，不能是公安说多少就退多少；

第二，并不是得多少退多少，要区分合法收入和违法所得。

但是，在退多少这一金额问题上，当事人自己往往并不能组织出足够的理由，也无法和办案机关建立起有效的沟通，此时需要借助刑事辩护律师的帮助，来确定合理的退赃数额。

三、什么时候退赃？

这似乎也并不成为一个问题，很多人都觉得这肯定是越早越好，实则不然。

如前所述，当在公安机关侦查阶段就积极退赃时，虽然能够体现悔罪的态度，但是也早早地向公安机关表明自己是“有罪”的，反而会引火上身，不利于后续的辩护和处理。特别是骗取出口退税案件的边缘角色，如买单、开票、走外汇的中介人员，这类案件人员众多不可能逐个起诉，本来是否要立案侦查、是否要移送审查起诉，都还是未定之数，你都退赃了，等于认罪了，不接着处理好像有点儿说不过去。因此，退赃既不是越多越好，也不是越早越好。

退赃既不是越早越好，也不是越晚越差。虽然刑事诉讼具有惯性，越往后发展，改变案件定性、量刑的空间越有限。因此一般来说，有利的情节越早提出效果会越好，比如坦白、认罪认罚，但是退赃并不太受时间或者说阶段的影响。甚至有人认为法庭阶段的退赃，因为是上交国库的退赃，对审判机关会更有冲击力，此时更能获得法庭的直接认可，将会在量刑中直接体现。这种情况确实存在，但是在骗取出口退税案件中，并不明显。

一般情况下，检察院阶段退赃效果最好，因为从时间上看，这一阶段的退赃可以四两拨千斤，既可以在程序上争取取保候审，也可以在实体上谋求不起诉或适用缓刑的建议。但是也有一定的风险，那就是少数情况下，这时获得的量刑建议在审判阶段会被法庭认为量刑太轻而不予采纳。

退赃的时间，虽然没有坦白、认罪认罚那样的明确阶段性，但是退赃的时间更要看准时机，特别是在能退还的资金有限的情况下，更要追求好钢用在刀刃上。

四、结语

本文从骗取出口退税咨询聊到退赃的一般问题，也针对骗取出口退税案件中的主从犯、中介、员工的退赃问题进行了针对性的说明。

整体而言，退赃表明了当事人的认罪、悔罪态度，降低了行为的社会危害性，对于办理取保候审有一定的积极作用，但是这一作用并非决定性的，退赃≠取保。退赃的多少，既不是公安确定的数额，也不是得多少退多少，而是要在所得中进一步区分违法所得和合法收入。退赃的时机，不是越早越好，过早的退赃甚至会使案件往不利的方向发展，退赃的态度要积极，退赃的时机更要看准，力求“不见兔子不撒鹰”。

总而言之，退赃这件事，如果能在专业律师的帮助下进行，所起到的效果势必会更佳。