文：邹玉杰律师
做一辈子刑辩，防一万人失足……
无罪辩护：疑似遭遇“仙人跳”，检察院会不会批捕？
四月中旬，办理一个强奸案件。
有一个朋友打电话，说他同学家人出了点事，好像是刑事案件，想咨询我一下。
我：没有问题，我基本上只办刑事案件，让他们直接和我联系就行了，争取能帮上忙。
……
〇一会见之后，发现事有蹊跷。
当事人是个很有担当的老人，已经七十多岁。
老人姓王，赵钱孙李的王。
他说：当时发生的事，都已经原原本本的告诉公安了，一点都没有隐瞒。咱一人做事一人担，只要不连累家人，就可以。
其他的，没什么可说的。
我问：你到底有没有和她发生关系呢？
他说：肯定没有啊，说实话，年龄大了，也确实力不从心，不太有那方面的想法。
又问：那你有没有摸她呢？
他答：这个确实有，咱有啥说啥，不带隐瞒的。不过，有件事我的告诉你，当事人她男人喝醉了，在喝酒那间屋里睡着了，我安排女的去另外一间干净点的屋子睡觉，她一直对着我笑，也不说话，我当时实在没有忍住才摸了她。
我问：她当时反抗了吗？
他说：没有。
又问：你睡在哪里呢？
他答：我自己睡在楼上，她和他老公睡在楼下，一人一个房间。
再问：你摸了她几次？
回答：两次。
第一次是安排她休息时。
之后我就上楼睡觉了，一觉醒来已经三四点了，我担心那男的别出啥事了，就下楼看看，发现他还在睡觉没有醒过来，我就到另外一个房间看看女的，帮她盖盖被子，顺手又摸了一会，她还是一直在笑。
〇二大概经过是这样的：
老王家住集镇上，平时手头比较宽裕，人特别热情好客，花钱也比较大方。
所以，十里八乡都知道老王头人比较实在。
多金，人实在，又是老年人，就容易被人设计。
无巧不成书。
有一天还真的出了点事——
这天，老王闲来无事，就去集镇上赶庙会，凑个热闹，一时高兴，在街上一个人还喝了点小酒。
回家路上，恰巧遇到一个好朋友。
好朋友恰好又在和另外两个人在聊天，其中有一个就是本案受害人。
好客的老王，顺口说了句客气话：晚上去我家喝酒，我家存的有好酒。
哪成想，“假客套”碰到了“热脸皮”，那三位打蛇随棍上——还真就去老王家喝酒去了。
结果，老王的朋友喝了点酒，感觉有了醉意，又看到第三个男的已经彻底喝醉，就先行借口离开了（不知道咋想的，只负责把朋友带进来，绝对不负责带走）。
此时，就剩下老王和刚认识还不太熟悉的两个人。
于是，就发生了“摸人”事件。
〇三作为刑辩律师，我从来都是坚决的怀疑论者。
办案理念之一就是——大胆假设，小心求证。
这个案件，很明显需要大胆假设：假设老王被人给设计了，这属于不太典型的仙人跳。
一旦证明老王被人设计，这个案件所有的问题都迎刃而解，针对老王涉嫌强奸罪的指控，也会不攻自破。
后面需要做的就是——小心求证。
如何验证我们的假设？
这个案件中，实质上需要足够的证据证明老王有强奸罪得主观故意和客观行为。
本案中呢？
1.根据目前的情况，很难证明老王有主观故意，毕竟已经70多岁，已经力不从心，主观故意很难再有。
2.客观行为更缺乏证据，因为确确实实没有发生关系，后来的鉴定结论也印证了老王的自我辩解。
3.现有证据也无法证明所谓受害人有过反抗，既然如此，何来不自愿？何来违背意愿？
4.一个成年女性，如果被侵犯，是否应该大喊大叫？监控作证，从来没有大喊大叫过。
另外，她老公就在旁边不远处，如果违背其意愿被侵犯，她为何不喊她老公？还竟然一直笑个不停。
……
上述这些问题，就本案来讲，基本上都是对嫌疑人有利的，可以很好的证明嫌疑人不仅没有强奸故意，也没有客观行为，受害人也未曾反抗过。
何来强奸罪呢？
〇四向公安申请取保候审没能成功。
不过，我们坚信：检察院应该不会批准逮捕。
结果？
果如所料——，经过努力争取，未批准逮捕。
四月三十日晚上，取保候审。
这个五一节，没有在看守所里过！……
作者：邹玉杰律师
九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；
亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，法律援助优秀律师，谯城区法学会首席法律咨询专家……
目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！
