近年来，证券行业相关人员内幕交易案件频发，让很多人陷入法律困境。
比如这样一个案件，2021年期间，赵高乐作为黄国岳的员工，每周均能收到B公司财务部总经理通过邮件发来的周报，该周报时刻通报C公司与D公司项目的进展情况及计划，其中第50周周报称，D公司项目方案已经通过，拟报D公司，整体方案计划于元旦左右向社会发布。赵高乐利用工作关系知悉B公司参与D公司事项的内幕信息后，2022年，用自己开户的股票账户合计买卖该交易股票10万股。随后相关知情人举报，被控泄露内幕交易罪。
那赵高乐到底构不构成犯罪呢，其实很难说，还有许多细节在这里没法一一列举，但确实有很多辩护空间，今天陈律师就围绕内幕交易罪的法律规定、犯罪构成要件以及辩护策略全面展开分析。
内幕交易、泄露内幕信息罪的构成主要在于三个方面，一是行为人明知自己或他人内幕交易行为具有让自己即让自己或者他人从中牟利的目的，过失不构成本罪。二是主体特殊，必须是内幕人员即证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员。三是必须行为人的行为必须达到法律规定的情节严重的情形。以下几种情形可能构成内幕交易、泄露内幕信息罪：
1.内幕人员利用内幕信息买卖证券、期货或者根据内幕信息建议他人买卖证券、期货。实践中，内幕人员往往自己不加以购买证券，而是建议或者指示与自己有相关联系的人买卖证券，以此获利。
2.内幕人员向他人泄露内幕信息，使他人利用该信息进行内幕交易。比如，内幕人员张三利用职务便利，获取内幕信息，从而泄露该内幕信息给李四，李四大肆购买证券，谋取暴利。
3.非内幕人员通过不正当的手段或者其他途径获得内幕信息，并根据该信息买卖证券、期货或者建议他人买卖证券、期货。实务中，非内幕人员往往是内幕人员的亲属或者好友，这些非内幕人员通过不正当手段，比如使用窃取、录音等方法获取内幕信息。
二、内幕交易、泄露内幕信息罪的辩护策略：
实践中，内幕交易具有一定的隐蔽性和复杂性，因此，在处理内幕交易案件时，根据实务经验，陈律师来跟大家说说几个主要的辩护要点：
1.注意区分本罪和正常证券交易行为：二者的主要区别在于进行交易的行为人是否在交易之前已经获取该内幕信息并利用其具有牟利的目的。比如行为人虽为A公司员工，但是其不知道内幕信息且已经购买了B公司的股票，并获取了利益。这种行为不应认定内幕交易罪，因为行为人是凭借自己的专业知识进行预判，从而获取巨大的利益。这与实务中内幕人员获取内幕信息，买卖证券，扰乱证券、期货市场的正常管理秩序和证券、期货投资人的合法利益有所不同。
因此，在证券交易中，应该明确其买卖证券的时间点和内幕信息形成和公布的时间节点，而不是只要相关知情人员知道内幕信息并进行交易就一概以刑事罪名认定，要求行为人承担刑事责任。而是应该全面审查案件事实，从证据出发，找出行为人交易行为的时间点和获取内幕信息的时间点，这是认定内幕人员是否在明知内幕信息的情况下并进行买卖证券谋取利益的关键点。
2.关键证据辩护:证券类犯罪专业性极强，因此公安机关、司法机关等在办案时，对于案件中内幕信息、知情人员、价格敏感期以及利用内幕信息进行交易等问题的认定往往需要证监会等出具相关的专业认定意见作为参考，且在办案过程中很大程度上依赖该专业认定意见。
从形式上看，证监会出具的《认定函》不属于《刑法》规定的八种证据类型中的任何一种。《认定函》的内容往往体现为证监会就证券专业方面的问题出具专业的认定意见，与鉴定意见相似。但是，作出鉴定意见的机构必须具有一定的独立性、中立性，鉴定部门依法必须具备法定的鉴定资质和鉴定人员。而《认定函》实际上是行政稽查部门在稽查的基础上作出的，自查自鉴，相当于既当运动员又当裁判员，显然不符合鉴定中立原则。
就实质内容而言，也要重点审查《认定函》的客观性、关联性。如结合全案证据，审查《认定函》认定的事实是否客观、真实、全面；对于因果关系的判断是否具有合理性；法律依据是否准确；是否存在与全案其他证据矛盾、冲突的情况等。 这就考验一个律师的证据搜集能力、论证能力、庭审应变能力了。肯定不是没有办法的。
除此之外，在各案中还有其他的轻罪辩护，力求减少行为人的刑期以及罚金。比如在案发前提前自首或者发现其他人员的犯罪行为进行立功。如果是共同犯罪，则需要搜集证据，证明行为人在共同犯罪里没有发挥主要作用，作为从犯，犯罪情节显著轻微，危害不大，可以争取不起诉不作为犯罪处理等等。在实践中，支撑上述辩护效果的关键在于证据的搜集与全案的论证，除此之外，还有一个非常重要的，就是嫌疑人的口供，你的犯罪主观的认定很大程度上取决于你的口供是怎么供的，所以一旦发现自己有被起诉控告的风险，行为人可以第一时间委托律师，越早明晰案情，对行为人越有利。
作者简介：北京陈律师，法学硕士，高级合伙人律师，历任特种部队指挥员，检察官，侦查员，纪检干部，企业高管，阅历丰富，学养深厚，擅长疑难重大案件，多种法律关系交叉繁杂案件处理，重信守诺，值得托付。
