曾杰律师：广强律所副主任暨非法集资犯罪辩护与研究中心主任

林安琪：广强律所金融犯罪辩护与研究中心研究员

导语：

情节轻微的非法买卖外汇案件，在审查起诉阶段应当作出不起诉决定。但是，对于“情节轻微”的认定，目前并没有司法解释或相关规范性文件提供具体的标准。因此，从实际判例来总结非法买卖外汇案件中“情节轻微”的情形对于案件在审查起诉阶段的办理有着一定的指导意义。

笔者通过检索威科先行法律数据库，对江苏省非法买卖外汇的酌定不起诉决定书进行检索。在这些案件中，虽然案件金额都达到了非法买卖外汇追诉标准，500万人民币，但都因为“情节轻微”而不被起诉。通过这些不起诉决定书进行系统的整理、归纳，供各位读者参考“情节轻微”的适用情形。

正文：

一、什么是酌定不起诉？

酌定不起诉，又称相对不起诉或裁量不起诉。

《刑法》第三十七条规定“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。”

《刑事诉讼法》第十六条第一项规定“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的”

所谓的“酌定”，是指人民检察院对于是否起诉具有自由裁量权，即可以根据案件具体情况判定嫌疑人的行为是否属于“情节轻微”而不需要判处刑罚。

从法理上来看，在我国，犯罪行为在特征上具有严重的社会危害性、刑事违法性和应受刑法处罚性。“情节轻微”的行为不满足犯罪行为的特征，不应受到刑罚处罚。

二、江苏省非法买卖外汇酌定不起诉案例

1. 【不起诉要旨】被不起诉人A犯罪情节轻微，具有立功、从犯情节。A协助公安机关规劝同案犯自首，构成立功。A在共同犯罪中实施的是提供银行卡、提供信息、充当司机等辅助行为，是从犯。

【案号】仪检刑不诉(2021)1号

【基本案情】被不起诉人A在明知同案人B（另案处理）不具备外汇经营资质的仍然非法买卖港币的情况下，仍实施为同案人B提供转账银行卡、通过参加相关微信群为同案人B提供相关港币买卖信息、接送同案人B提取现金等帮助行为，非法经营数额共计人民币15623770元。

案发后，被不起诉人A协助公安机关规劝同案犯自首；公安机关从被不起诉人A处扣押人民币10000元。

【检察院认为】本院认为，A实施了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项规定的行为，但犯罪情节轻微，具有立功、从犯情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对A不起诉。

被不起诉人A被扣押的人民币10000元由公安机关依法处理。

2. 【不起诉要旨】A犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚等情节，在归案后退缴了全部违法所得。

【案号】东检二部刑不诉〔2021〕Z5号

【基本案情】被不起诉人A为谋取非法利益，违反国家规定，在未取得国务院外汇管理部门批准的情况下，未在国家规定的交易场所以高于国际汇率价格，按交易金额1美元收取0.02元人民币的比例向被告人B、C倒卖外汇，销售美元折合人民币共计8010322.224元，非法获利人民币24371.98元。

被不起诉人A归案后，如实供述了上述事实，退出了全部违法所得，并在辩护人的见证下签署了认罪认罚具结书。

【检察院认为】本院认为，A实施了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对A不起诉。

3. 【不起诉要旨】犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚等情节。

【案号】东检二部刑不诉〔2021〕Z4号

【基本案情】被不起诉人A于2017年8月至2017年10月期间，为谋取非法利益，违反国家规定，在未取得国务院外汇管理部门批准的情况下，未在国家规定的交易场所以高于国际汇率价格，按交易金额1美元收取0.005元人民币的比例向被告人B倒卖外汇，销售美元折合人民币共计6332206.0533元，非法获利人民币4821.17元。

被不起诉人A归案后，如实供述了上述事实，退出了全部违法所得，并在值班律师的见证下签署了认罪认罚具结书。

【检察院认为】本院认为，A实施了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对A不起诉。

总结：

从上述江苏省非法买卖外汇的酌定不起诉案例来看，情节轻微的认定包括：从犯、立功、自愿认罪认罚、坦白、退缴违法所得。

在实践中，非法买卖外汇案件到了审查起诉阶段，辩护律师可以根据具体案情，综合在案证据，参考上述认定“情节轻微”的酌定不起诉情形，为当事人争取不起诉结果。