2024年10月30日，今日说法播出的由江苏省涟水县人民法院审理的“雇主是谁（下）”节目，引发了社会对高空作业者的广泛关注，如：抽成30%安装费，雇主竟不承担任何责任。为何不承担责任，还得从郭林飞第四次诉讼说起。

今日说法重述·雇主是谁（下）

“雇主是谁（上）”讲述了：3年前，空调安装工郭林飞从3楼坠落造成8级伤残；痊愈后，某品牌空调经销商和服务部不予以理会。

2023年12月，郭林飞第四次将空调公司告上了法庭，要求空调经销商和服务部向保险公司申请雇主责任险理赔、赔偿各项损失40万余元。经涟水县法院审理、调查查明以下事实：

1．经过工伤鉴定，郭林飞被评为伤残八级。

2．空调服务部从郭林飞安装费中扣除800多元投保了雇主责任险。

3．空调经销商指派郭林飞安装某品牌空调。

4．郭林飞安装每台空调的工资（安装费）110.2元通过APP支付。

5．某空调公司核定的安装费用158元/台，经销商、服务部分别抽成29元和19元。

2024年9月18日，经涟水县法院调解，保险公司从雇主责任险中理赔伤残、误工21万元；雇主空调服务部、空调经销商不承担责任。

目前，郭林飞已入职上海一家空调安装公司，并签订了合同；“雇主是谁（上）”说到的徐师傅也在当地消防部门找到了一份工作，也签订了合同。

有人可能要问，两个雇主抽成安装费高达30%，郭林飞和徐师傅为何不能享受工伤保险待遇？多数人认为雇主责任险可以替代工伤保险。

雇主责任险是由商业保险公司保障雇佣者在用工过程中因员工遭受事故等伤害的制度；被保险人所雇佣的员工发生意外需要雇主赔偿，保险公司根据合同约定，或者规定的范围内予以理赔。

在多数英美法系国家，或者地区，劳动关系适用雇主责任险，如：优步出租车网约平台与驾驶员被英国法院裁定为雇主和雇员关系等；而大多数大陆法系国家适用适用社会保险，具体险种为工伤保险。

《民法典》第一千一百九十二条规定的个人之间形成的劳务关系，事实上就是英美法系所称的雇主和雇员关系；目前，我国也有个人劳务关系，如：家庭雇佣劳动关系，雇主责任险在我国适用的范围有限。

由于在官方层面没有理解，或者区分雇佣与劳动关系，如：《工伤保险条例》第二条称用人单位“为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”，雇主责任险在我国的适用范围非常广泛；但是，因本条规定的是“工伤保险费”，雇主责任险不能替代工伤保险。

根据上述第二条规定，有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险；根据前述规定可以推理出雇主责任险与工伤保险的关系为：

雇主责任险与工伤保险的关系

单纯的个人劳务关系可以适用雇主责任险；个体工商户“以上”的经济组织，雇主责任险可作为工伤保险的补充，但不能免除工伤赔偿责任。有人可能要问，“雇主是谁（下）”中的两个雇主为何逃脱了赔偿责任？

目前空调安装市场相当繁荣。究其原因大致为：随着人民群众生活水平提高，每户拥有一部空调成现实；空调安装费已纳入成本。由于资本的贪婪，抽成，或者剥削便有机可乘；倘若这样的关系还不能评价为劳动关系，多数人可能对分配正义丧失信心。

有人可能要问，抽成30%两家雇主是如何逃避了法律责任？从表面上看，雇主与雇员没有签订合同是主要原因；但从实质分析，时效可能是雇主逃避法律责任的主要原因，如：郭林飞被评定的伤残八级是工伤鉴定。

就涟水县空调安装工徐师傅的工伤而言，空调经销商冯先生按月给他发放工资，且工资是空调安装费的抽成；劳动行政部门应依法认定徐师傅与空调经销商存在事实劳动关系。但因已超过了工伤认定时效，徐师傅可能无法得到工伤赔偿。

但本文认为，法官有不可推卸的责任；查清按月发工资应裁定驳回诉讼请求，并告知通过劳动确认程序解决纠纷。

就涟水县空调安装工郭林飞的工伤而言，其已作了工伤认定，如：鉴定结果；法官调解后为何不告知郭林飞根据《社会保险法》第四十条第一款的规定申请从工伤保险基金中先行支付呢？

抽成30%，雇主应承担工伤赔偿责任

就“雇主是谁（下）”的调解结果而言，雇主抽成高空作业者劳动报酬达30%，倘若还认定是个人劳务关系；在本文看来，《工伤保险条例》第二条可以“废止”，享受空调舒适的群体可能需想一想，空调安装工有没有贡献？

中华人民共和国民法典

第一千一百九十二条 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……。

工伤保险条例

第二条 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。

……。

中华人民共和国社会保险法

第四十一条 职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。

……。